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非法担保成为市场瘤。

作者:发布时间:2019-12-22分类:摩登4登入官网阅读:18 ℃评论:0 评论

最高法的统一判决标准从源头上遏制了。

资本市场

  12月19日,* ST Xintong(权利保护)披露了该公司涉嫌违反担保的进度。

截至本公告发布之日,公司共发生涉及控股股东的担保诉讼44宗,涉及担保股东47宗。

0。

90亿元(本金,下同),未结担保2。

6。

10亿元,总担保额49元。

7亿元。

  自2017年11月公布非法担保以来,益阳新通已“被明星戴上帽子”,并已由证券和期货事务监察委员会提交调查。

公司2017年和2018年年度报告已经会计师事务所发布审计报告,无法发表意见和非标准意见。

  当上市公司大股东的资本链断裂并被起诉时,非法担保通常会浮出水面。

这不仅侵犯了上市公司和中小股东的利益,而且扰乱了资本市场秩序。

它被称为资本市场中的主要“癌症”。

但是,近年来,在审判实践中,关于公司对外担保合同效力的判断标准常常不一致。

在* ST ICT担保违规案件中,该公司损失了7起案件,赢得了5起案件,其余案件都在司法程序中。

  11月,最高人民法院发布了《全国法院民事和商业审判工作会议纪要》(简称《会议纪要》),明确了公司对外担保合同的效力,特别是上市公司提供特殊担保的效力。 为他人。

业内人士认为,“会议纪要”从司法角度弥补了行政手段的局限性,实现了行政司法的联合力量,有助于从源头上遏制非法担保,规范资本市场的法律秩序。

  十年的困惑

  上市公司及其子公司提供外部担保是一种惯例,但需要得到董事会或股东大会的审查和批准,并且它们必须履行其义务。

如果未通过所需的程序,则将被视为违规保证。

  《证券日报》记者根据《东方财富选择》的统计,2016年至2018年,有担保的上市公司有1,745家,1,933家和2,087家。

截至2019年上半年,有2,129家上市公司有担保。

  据统计,今年以来,涉及上市公司的违规担保案件共61起,其中法院判定由上市公司承担责任的案件42起,占68起。

8%。

  此前,2005年对《公司法》进行修订时,明确规定了上市公司的担保行为,中国证监会也有相关规定。

中国政法大学教授,中国法学会商法研究会秘书长李建伟在接受《证券日报》记者采访时说,过去十年左右,当 法院已经审理了违反担保的案件,他们对担保合同的效力感到非常困惑。

无论债权人有义务审查公司董事会的决议或股东大会的决议,各级法院的审判标准都不一致,这带来了严重的法律问题,影响了司法公信力。

  北京晶石律师事务所高级合伙人王颖对《证券日报》记者说,违约担保合同效力的定义主要适用于公司法和证监会的监管文件。

对管理规范的看法是不同的,最终的判断也不一致。

特别是2011年,最高人民法院对中国建材进出口公司的合同纠纷案作出裁定时,裁定的摘要是“上市公司违反公司法,违反了担保,并形成了担保。 与他人签约。

不能简单地确定合同无效。

“结果,很多人确认了上市公司的非法担保合同。

  李建伟认为,《公司法》第十六条立法的初衷是双重的:第一,防止上市公司的控股股东和实际控制人滥用控制权和表决权,允许上市公司提供担保。 自己或利益相关者的债务,从而变相掩饰了上市公司。

其次,公司法定代表人的合法权利受到限制。

“但由于种种原因,在过去的十年左右的时间里,上述两个基本立法意图尚不明确,这引起了各级及以上各级法院判决的混乱。

  统一裁判规则

  《会议纪要》统一确定了法定代表人对上市公司的外部担保是否必须通过公司股东大会或董事会的决议,以防止法定代表人向他人随意提供担保给公司造成 给公司带来的损失和损害中小股东的利益。

国浩律师事务所律师赵义一在接受《证券日报》记者采访时说。

  《会议纪要》指出,“保证行为并非仅由法人代表可以决定的事项,而必须以公司股东(大会议),董事会和其他公司机关的决议为基础。 和授权来源。

未经授权向他人提供担保的法定代表人构成未经授权的代表人。

  此外,债权人还必须核实担保合同是由董事会还是由股东大会决定的。

《会议纪要》指出,在提供相关担保的情况下,债权人应当提供证据,证明他们在订立合同时已经审查了股东(多数)满足的决议,并且决议的表决程序符合 《公司法》第16条规定,在有担保股东的表决权之后,表决权由出席会议的其他股东所持表决权的一半以上通过,并且签字人也符合公司的要求。 关联的文章; 提供非关联担保的,债权人应当证明已经审查了公司章程规定的董事会决议或者股东大会决议,同意的人数 决议和签署人已符合公司章程的要求。

关于上市公司向他人提供的担保,《会议纪要》特别规定,“债权人根据上市公司公开披露的有关董事会或股东大会通过的担保信息,订立债权合同。 人民法院认为有效。

  李建伟说,《会议纪要》规定对公司外部担保的主要意义是统一裁定规则。

有三个基本规则:首先,如果公司的决议未成立,无效或被取消,则外部担保合同原则上无效。 第二,债权人有审慎的形式审查义务。

如果未履行义务,则担保合同无效。

第三,明确了上市公司对外担保的特殊规定。

如果上市公司的信息披露表明其已同意外部担保,即使其内部解决方案存在缺陷,则担保合同也有效。

  实际上,在会议纪要发布之前,自今年以来,几家上市公司已经宣布该公司的某些违规担保案件已被法院撤销,例如ST Huiqiu,ST Xintong和ST Bus。

  朱Yi宜认为,《会议纪要》的发布,是对上市公司为他人提供担保的效力的统一决定,有利于弥补司法手段上行政手段的局限性,统一法官的思想, 规范法官的自由裁量权,提高司法公信力。

增强民事和商业审判的可预测性,实现行政和司法的联合力量,从源头上遏制非法担保,规范资本市场的法律秩序,保护投资者利益。

  如何避免进深坑?

  “非法担保,资金占用和关联交易是控股股东对上市公司进行挖空的三种常用策略。

实际控制人或法定代表人使用上市公司来提高上市公司的信誉。

(股东大会,董事会和监事会)名义上的存在将导致公司的市值下降,融资壁垒增加以及甚至更严重的退市风险。

王颖说。

  “就违规担保而言,担保人主要是上市公司及其子公司,而大多数担保人是上市公司的控股股东,实际控制人和其他关联方。

债务人无法偿还债务,将要求作为担保人的上市公司履行担保义务,并且其优质资产,主要账户可能被封闭或冻结。

朱Yi义说,非法担保不仅损害上市公司的利益,而且损害公共投资者尤其是中小投资者的合法权益,破坏资本市场秩序。

  近年来,许多控股公司由于控股股东或实际控制人违反担保的“其他风险警告”而成为“ ST股”,给公司带来了麻烦。

  上市公司如何避免陷入非法担保陷阱?

王颖认为,首先,铁加工需要付出艰辛的努力。

上市公司需要建立健全的内部控制制度和严格的内外部担保管理制度。

第二,监管机构需要加大处罚力度。

中国证监会和银监会可以加强监管合作,实行信息共享,加大对上市公司作为控股股东提供的非法担保行为的查处力度。

最后,需要调查相关责任人的民事或刑事责任。

  “如果控股股东或实际控制人指示上市公司董建高,或者上市公司董建高违反了其对公司的忠诚义务,并利用其职务的便利性为显然无能力的单位或个人提供担保 如果没有为导致上市公司直接经济损失超过1.的其他单位或个人提供担保

500万元,可以对损害上市公司利益的犯罪行为追究刑事责任。

同时,也可以适用《民事诉讼法》和《公司法》的规定,以鼓励投资者要求有关人士通过起诉承担民事责任。

王颖说。

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